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La Division des examens de la SEC publie une alerte de risque pour les titres d’actifs numériques

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La Division des examens de la SEC publie une alerte de risque pour les titres d’actifs numériques

Le 26 février 2020, la Division des examens de la Security and Exchange Commission («SEC») (la «Division») publié une Alerte de risque, «La division des examens continue de se concentrer sur les titres des actifs numériques.» Dans le Risk Alert, la Division a donné un aperçu de son examen actuel en ce qui concerne les activités des acteurs du marché, y compris les conseillers en investissement, concernant les actifs numériques qui sont des valeurs mobilières («Digital Asset Securities») et des technologies de grand livre distribué.

L’Alerte présente les observations de la Division, qui sont le fruit des interrogatoires des conseillers en investissement, des courtiers et des agents de transfert et de leur utilisation de Digital Asset Securities. Avec seulement huit pages, l’alerte n’est pas un document de conformité exhaustif pour les acteurs du marché et ne détaille pas explicitement comment les entreprises pourraient rester en conformité avec les lois et règlements sur les valeurs mobilières. L’aperçu des risques observés par la Division à la suite d’examens récents est cependant une feuille de route utile, décrivant les domaines d’intérêt pour les futurs examens de la Division et incitant les entreprises à réexaminer leurs pratiques de conformité pertinentes. Cela soulève également des questions sur la portée de l’applicabilité des titres fédéraux aux actifs numériques qui n’ont pas encore été explorées.

L’alerte de risque est organisée en fonction des priorités d’application de chaque acteur du marché. L’Alerte de Risque met d’abord en avant les domaines d’intérêt concernant les Conseillers en Investissement, que cet article traitera. La Division a déclaré qu’elle examinera les politiques, procédures et pratiques des conseillers en placement gérant des portefeuilles de clients dans plusieurs domaines, y compris la classification des actifs numériques (c.-à-d. S’il s’agit de titres), la diligence raisonnable sur la technologie et la volatilité des actifs numériques, et le sécurité des données, KYC / AML et risques associés liés aux plates-formes de négociation et aux facilités d’exécution ou de règlement des transactions. La Division se penchera également sur la gestion des risques et des complexités associés aux actifs numériques «fourchus» et «parachutés», c’est-à-dire comment l’événement affectera ou sera réparti entre les portefeuilles clients.

En outre, la Division prévoit également de revoir les risques et les pratiques des conseillers en investissement liés à la conservation des actifs numériques et au respect de la règle de conservation de la Advisers Act. Il passera en revue, entre autres: la survenue de transactions non autorisées et de vols, les contrôles en place pour garder les actifs en lieu sûr, la sécurité fournie pour protéger les clés privées et la manière dont le conseiller évalue les dommages dus à leur perte, ainsi que la fiabilité et la sécurité. des logiciels utilisés pour interagir avec les réseaux d’actifs numériques

La Division surveillera les conseillers en investissement en ce qui concerne la tenue de livres et de registres précis, les informations fournies aux investisseurs concernant les risques liés aux actifs numériques et la méthode utilisée pour évaluer les actifs numériques. La Division a déclaré qu’elle examinera également dans quelle mesure les activités de conseil d’un conseiller concernant les actifs numériques affectent ses obligations d’enregistrement ou celles d’une personne liée en vertu de la Loi sur les conseillers et de la Loi sur les sociétés d’investissement.

Bien que, de par ses termes, l’alerte de risque soit limitée aux titres d’actifs numériques, la loi sur les conseillers n’est pas aussi limitée. Une fois qu’une relation de conseil en valeurs mobilières est établie avec un client, les dispositions antifraude s’étendent à tous les actifs du client dans le cadre de cette relation. Voir Publication n ° 1092 de la loi sur les conseillers (8 octobre 1987). De plus, la règle de conservation, de par ses termes, s’applique à la fois aux titres des clients et aux fonds. Les positions des clients dans les crypto-monnaies sont probablement l’une ou l’autre. Une question plus fondamentale que l’on pourrait se poser est de savoir si le Howey L’analyse citée par la Division fournit toujours une réponse fiable pour savoir si un actif numérique est un titre au sens des dispositions pertinentes de la loi sur les conseillers ou de la loi sur les sociétés d’investissement. Ainsi, les conseillers seraient bien avisés de lire l’alerte sur les risques plus largement qu’écrit.

Une autre question soulevée par l’alerte est la suggestion selon laquelle les conseillers ont l’obligation, en vertu de la loi sur les conseillers, de contrôler les pratiques de lutte contre le blanchiment d’argent des plates-formes par lesquelles ils peuvent acheter des titres d’actifs numériques pour des clients. Le Département du Trésor a proposé à deux reprises des règlements étendant les règles de lutte contre le blanchiment d’argent aux conseillers en investissement, y compris aux conseillers des hedge funds, mais ne les a jamais adoptés. On ne sait pas au mieux comment la faiblesse des pratiques de lutte contre le blanchiment d’argent de la plateforme, même si elle est connue d’un conseiller, pourrait nuire aux clients du conseil et violer certaines dispositions de la loi sur les conseillers. De plus, il ne semble pas possible pour un conseiller de contrôler le blanchiment d’argent de manière significative étant donné la nature de nombreuses crypto-monnaies et leur manque de transparence.

Comme nous écrit précédemment, les régulateurs étatiques et fédéraux ont commencé à appliquer de plus en plus les lois sur les valeurs mobilières dans l’espace des actifs numériques. Une grande partie de la loi évolue encore alors que la SEC cherche à appliquer des lois qui sont antérieures à la révolution numérique de plusieurs décennies. Ceci n’est bien sûr pas sans rappeler le défi auquel la SEC a été confrontée dans les années 1990 lorsqu’elle a appliqué les mêmes statuts à l’utilisation d’Internet. La principale différence ici est que l’alerte de risque a été générée par la division des examens nouvellement rebaptisée (anciennement connue sous le nom de Bureau des inspections et examens de conformité) et peut laisser présager de futures situations dans lesquelles cette division est en avance sur ses collègues dans le fonctionnement divisions.

Notre expérience suggère que de plus en plus de conseillers ont commencé à entrer dans l’arène des actifs numériques alors que les clients recherchent des opportunités d’investissement alternatives ou non corrélées. Ici, la Division a expliqué comment elle pourrait appliquer le cadre actuel du droit des valeurs mobilières à ces investissements dans le contexte des examens de conformité. Bien que les spécificités des positions de la SEC puissent changer, les conseillers devraient profiter de cette occasion pour évaluer leurs pratiques de conformité et de gestion des risques liés aux risques décrits dans l’alerte. Avec une nouvelle administration au pouvoir et son candidat au poste de président de la SEC possédant une expertise en crypto-monnaie, d’autres changements et développements sont à prévoir au cours de l’année prochaine, mais, pour l’instant, l’alerte de risque de la division présente une vue des priorités d’examen en ce moment.



Traduction de l’article de Robert E. Plaze and Frances P. Kelley : Article Original

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