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La législation étatique au cœur de l'évolution réglementaire de la blockchain

Blockchain Law State Map June 2020

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La législation étatique au cœur de l'évolution réglementaire de la blockchain

L’article suivant a été rédigé par Michael Henson et Dean Galaro, avocats de Perkins Coie LLP. Groupe industriel de la technologie blockchain.


Peu de législation fédérale

Le juge de la Cour suprême Louis Brandeis a qualifié les États de «laboratoires de la démocratie», et cela se confirme en temps réel avec le développement rapide des technologies basées sur la blockchain et la propagation des crypto-monnaies. Ces technologies ont attiré beaucoup d'attention de la part des agences fédérales ces dernières années, mais il y a eu peu de réglementation définitive. Au lieu de cela, les agences fédérales se sont appuyées sur une loi bien établie pour résoudre ces problèmes, permettant ainsi aux États de prendre la tête de l'innovation.

Il y a eu de nombreux rappels en 2019 que la loi existante s'applique encore largement aux nouveaux types d'actifs.

Le 3 avril 2019, la SEC publié son «Cadre d'analyse des« contrats d'investissement »des actifs numériques», qui détaille les circonstances dans lesquelles les actifs numériques peuvent être considérés comme des «contrats d'investissement» et donc des titres. Ce cadre s'est élargi à celui de 2017 de la SEC Rapport d'enquête DAO («Rapport DAO»), qui évaluait les offres initiales de pièces («ICO») dans le cadre de Howey test et ont constaté qu'ils portaient les indices des offres de titres traditionnelles. Le 9 octobre 2019, l'IRS a publié Décision sur les revenus 2019-24, qui a donné des indications sur le revenu brut résultant du hard fork ou du largage aérien d'une crypto-monnaie. Président de la CFTC, Heath Tarbert Raconté Yahoo! Financez le 10 octobre 2019 que le jeton natif d'Ethereum, ETH, est une marchandise. Le 11 octobre 2019, le président de la CFTC, les administrateurs du FinCEN et le président de la SEC ont publié un déclaration conjointe «Rappeler aux personnes engagées dans des activités impliquant des actifs numériques leurs obligations en matière de lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme (LBC / FT) en vertu de la loi sur le secret bancaire (BSA).»

L'absence de réglementation spécifique aux actifs numériques n'a cependant pas empêché les mesures d'application contre les ICO qui imitent dans une large mesure l'offre publique initiale d'actions.

En particulier, la SEC a été active en mettant en lumière les ICO en tant qu'offre de titres non enregistrés. Par exemple, en mars 2020, la SEC a remporté un Jugement par défaut contre ICOBox pour une offre non enregistrée et une activité de courtier non enregistrée, entraînant une restitution de 16 millions de dollars et une sanction civile de 192 768 dollars contre le fondateur d'ICOBox. FinCEN a également pris des mesures, imposant une sanction civile de 33350 $ Avril 2019 contre l'opérateur d'un échangeur de monnaie virtuelle peer-to-peer pour violation de la loi sur le secret bancaire.

Plusieurs projets de loi du Congrès ont été présentés mais ont reçu peu de succès. le Loi sur la taxonomie des jetons a été introduit en 2018 (puis à nouveau en 2019) par les représentants Warren Davidson et Darren Soto pour exempter certaines crypto-monnaies et autres actifs numériques des lois fédérales sur les valeurs mobilières (entre autres). Et en mars 2020, le représentant Paul Gosar a présenté le Loi sur la crypto-monnaie de 2020 définir les catégories d'actifs numériques et préciser quelle agence fédérale supervisera chaque tranche.

Pour une plongée plus approfondie dans les directives de la SEC, les mesures d'application et les discours relatifs à l'application des lois fédérales sur les valeurs mobilières aux actifs numériques, visitez le site interactif Chronologie des actifs numériques SEC. En commençant par le rapport DAO, ce calendrier comprend des informations pertinentes pour l'analyse de l'offre, de l'émission et de la négociation de certains actifs numériques dans le contexte des lois fédérales sur les valeurs mobilières.

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Les États prennent les devants

Alors que la législation au niveau fédéral a été progressive, les gouvernements des États ont été plus agressifs en adoptant des lois qui réglementent les applications de la technologie blockchain. En quelques années à peine, l'action est passée de l'orientation à la réglementation.

En 2014, le Texas Department of Banking a émis Mémorandum de surveillance 1037 (révisé ultérieurement en 2019). C'était la première position officielle sur les crypto-monnaies prise par un État américain. Dans le mémorandum, le Texas Department of Banking a précisé que les lois sur les émetteurs de monnaie et le change de devises de l'État ne s'appliquaient pas aux transactions qui n'impliquaient que des crypto-monnaies, car les crypto-monnaies ne correspondaient pas à la définition de monnaie ou d'argent en vertu de la loi texane. Comme l'a déclaré le commissaire aux banques du Texas, Charles G. Cooper communiqué de presse pour le mémorandum de surveillance 1037, «(a) à ce stade, une crypto-monnaie comme Bitcoin est mieux considérée comme un investissement spéculatif, pas comme de l'argent.» Kansas bientôt suivi avec des conseils calqués sur le mémorandum du Texas. Il est arrivé à la même conclusion: les crypto-monnaies ne sont ni «de l’argent» ni un «moyen d’échange» et, par conséquent, les lois sur les émetteurs de monnaie et le change de devises de l’État ne s’appliquaient pas aux transactions impliquant uniquement des crypto-monnaies.

Hawaï a adopté l’approche opposée, le Département du commerce et de la consommation de l’État ayant publié un avertissement que la Division des institutions financières d'Hawaï n'avait autorisé aucune société de crypto-monnaie en tant que transmetteur d'argent. En réponse à l'effondrement du mont. Gox en février 2014, le ministère du Commerce et de la Consommation d'Hawaï a averti qu'il «n'a autorisé aucune entreprise de crypto-monnaie à effectuer des échanges de bitcoins, des portefeuilles ou des activités« minières ». Si les entreprises proposent de transmettre des bitcoins, elles le font en violation des lois hawaïennes sur les émetteurs d'argent. "

Les conseils et les avertissements se sont rapidement transformés en règles. Le 24 juin 2015, le Département des services financiers de New York a publié une monnaie virtuelle règlements, maintenant connu sous le nom de programme «BitLicense». La réglementation impose au titulaire de licence de s'engager dans une «activité commerciale de monnaie virtuelle», ce qui défini pour inclure, entre autres, la transmission de monnaies virtuelles, le stockage de monnaies virtuelles pour le compte d'autrui et l'émission de monnaies virtuelles.

D'autres États ont pris une touche plus légère que New York. Certains ont utilisé les lois existantes sur les émetteurs d'argent pour réguler le flux des crypto-monnaies. Connecticut passé Projet de loi maison 6800 en juin 2015, qui définissait la «monnaie virtuelle» et appliquait les lois sur les émetteurs d’argent de l’État aux entreprises émettant des monnaies virtuelles. Des lois similaires ont été adoptées Caroline du Nord, Caroline du Sud, et Pennsylvanie en 2016. D'autres, comme le Vermont, ont été les premiers à adopter l'application de la blockchain dans des domaines en dehors de la finance. Vermont passé une loi en 2016, modifiant les règles de preuve de l'État pour inclure les enregistrements numériques basés sur la blockchain.

Quels types de lois les États adoptent-ils?

Alors que les lois des États régissant les applications de la blockchain ne se sont pas fusionnées autour de réglementations spécifiques, certains thèmes ont émergé.

Définitions

Les États ont commencé à partager des définitions pour les chaînes de blocs, les crypto-monnaies et d'autres termes connexes.

Un projet de loi 2019 dans le Dakota du Nord, HB 1045, définit la «technologie de la blockchain» comme «la technologie du grand livre distribué qui utilise un registre distribué, décentralisé, partagé et répliqué, qui peut être public ou privé, avec ou sans autorisation, ou motivée par une économie cryptographique tokenisée ou sans jeton et qui est protégé par cryptographie, est immuable et auditable et fournit une vérité non censurée. Presque la même définition a été utilisée pour la «technologie du grand livre distribué» dans une facture du Tennessee de 2018, SB 1662: «Tout protocole de grand livre distribué et infrastructure de support, y compris la blockchain, qui utilise un registre distribué, décentralisé, partagé et répliqué, qu'il soit public ou privé, avec ou sans autorisation, et qui peut inclure l'utilisation de devises électroniques ou de jetons électroniques comme un moyen d'échange électronique. » En 2019, le Wyoming a réussi HB 57, qui définit la «blockchain» de manière plus simple comme «un registre ou une base de données numérique qui est de nature chronologique, consensuelle, décentralisée et vérifiée mathématiquement».

Archivage

La catégorie la plus populaire de lois étatiques concerne de loin les registres et les dépôts des entreprises. Par exemple, le Delaware a adopté plusieurs projets de loi depuis 2017 qui affectent la tenue des registres du grand livre distribué. Dans 2017, Delaware a promulgué une loi autorisant les sociétés à utiliser des bases de données électroniques en réseau pour conserver leurs archives. En 2018, l'État a étendu cette politique à sociétés à responsabilité limitée et fiducies statutaires au service de «l’initiative du Delaware visant à mettre en œuvre des politiques renforçant la position de l’État en tant que chef de file dans l’adoption de réseaux électroniques de distribution et de technologies de bases de données». Et plus récemment, en 2019, le Delaware a emboîté le pas avec sociétés en commandite. D'autres États ont suivi l'exemple du Delaware en 2019, notamment Dakota du nord et Texas.

Certains États, comme le Wyoming, ont pris des mesures supplémentaires. Début 2019, le Wyoming a adopté HB 70, qui a autorisé le secrétaire d'État à développer et à mettre en œuvre un système de dépôt commercial blockchain avant le 31 décembre 2020. Cependant, à moins d'un an avant la date limite de mise en œuvre du projet de loi, on ne sait toujours pas quels progrès le Wyoming a fait pour réaliser un tel système.

Groupes de travail et études

Les États qui ont créé des groupes de travail pour étudier les utilisations et l'impact de la blockchain comprennent Californie, Connecticut, et Colorado.

Le groupe de travail californien a été chargé d'évaluer les utilisations, les avantages et les risques de la blockchain, ainsi que les implications juridiques pour les entreprises et les résidents californiens. D'un autre côté, le groupe du Connecticut a été créé pour identifier les opportunités de croissance, examiner les besoins en main-d'œuvre dans l'industrie de la blockchain et faire des recommandations législatives pour promouvoir «la croissance en réduisant les obstacles et en accélérant l'expansion de l'industrie de la blockchain de l'État». D'autres États tels que le Colorado ont demandé des conseils plus spécifiques, créant un groupe de travail pour étudier les applications agricoles de la technologie blockchain.

Émetteurs d'argent

Comme indiqué ci-dessus, l'une des premières mesures prises par l'État en réponse à l'utilisation et à la compréhension croissantes des chaînes de blocs a été d'offrir des conseils concernant les lois sur les émetteurs de fonds.

L'un des premiers États à agir a été l'Oregon, qui a adopté une loi en mai 2015, qui a élargi le terme «argent» pour inclure, en plus de la monnaie fiduciaire, «un moyen d'échange qui. . . (r) représente une valeur qui se substitue à la monnaie mais qui ne bénéficie pas de la réglementation gouvernementale exigeant l'acceptation du moyen d'échange comme monnaie légale. » Le Connecticut a suivi un mois plus tard avec la promulgation de HB 6800. Ce projet de loi était beaucoup plus clair – notamment en incluant les monnaies virtuelles dans les lois sur les émetteurs d'argent.

Mais à partir de la mi-2017, le vent a commencé à changer dans certains États, ce qui a conduit un groupe d'États à exempter la transmission et l'échange de monnaie virtuelle des lois existantes sur les émetteurs d'argent. New Hampshire promulgué HB 436 en juin 2017, qui a dispensé de l'autorisation d'émettre de l'argent «(p) ersons qui se livrent à la vente ou à l'émission d'instruments de paiement ou de valeur stockée uniquement sous la forme de monnaie virtuelle convertible ou reçoivent de la monnaie virtuelle convertible pour transmission à un autre endroit.» L’un des coauteurs du projet de loi, Keith Ammon, expliqué à l'époque: "Nous ne voulons certainement pas montrer que nous sommes hostiles à une industrie en plein essor." Wyoming était juste derrière, passant HB 19 en mars 2018, qui exemptait «(b) l'utilisation, la vente, l'émission ou la conservation d'instruments de paiement ou de valeur stockée sous forme de monnaie virtuelle.» Cette décision est intervenue deux ans après Coinbase opérations suspendues dans l'état. Coinbase a repris ses activités dans le Wyoming en Août 2018.

Valeurs mobilières et fiscalité

Les législateurs des États, pour la plupart, s'en sont remis au gouvernement fédéral. En raison de la préemption fédérale, il est logique que les États attendent que les agences fédérales fournissent des conseils avant de légiférer. Néanmoins, Colorado et Montana ont tous deux décrété des exemptions de leurs lois sur les valeurs mobilières pour les soi-disant jetons d'utilité. En Californie, un récent projet de loi modifierait la définition de l’État d’un «titre» pour exclure certains actifs numériques.

Quels États innovent?

Le Midwest et la côte ouest ont pris de grandes mesures au cours des deux dernières années pour devenir des chefs de file et des innovateurs en ce qui concerne la réglementation de l'utilisation de la blockchain et la construction de l'infrastructure de croissance économique dans ce secteur.

Wyoming

Le Wyoming a été salué comme le nouveau paradis pour les entreprises de crypto-monnaie et comme Capitale américaine de la crypto-monnaie. À la suite du départ de Coinbase de l'État en raison de problèmes avec les statuts des émetteurs d'argent du Wyoming, le Wyoming a changé de cap et a promulgué un groupe de 13 lois en succession rapide à partir du début de 2018. Certains des projets de loi les plus récents incluent HB 19 (exempter les monnaies virtuelles des lois de l’État sur les émetteurs d’argent), HB 70 (exempter les jetons utilitaires des lois sur les valeurs mobilières de l'État), SF 111 (exempter les monnaies virtuelles d'être taxées par l'État en tant que propriété), et HB 101 (permettant aux entreprises de conserver les registres de l'entreprise et de signer des votes via la blockchain).

Un exemple récent de l'innovation du Wyoming est sa nouvelle institutions de dépôt à usage spécial (SPDI). Ce nouveau type de banque agira à la fois en tant que dépositaire et fiduciaire et est destiné à permettre aux entreprises de détenir des actifs numériques en toute sécurité et légalement dans le Wyoming. Comme indiqué dans le projet de loi adopté créant des SPDI, ils «fourniront un service nécessaire et précieux aux innovateurs de la blockchain, souligneront le partenariat du Wyoming avec le secteur technologique et financier et développeront en toute sécurité le secteur financier en développement de cet État.» Les demandes de charters ont été acceptées pour la première fois le 1er octobre 2019.

Autre domaine d'innovation: les registres fonciers, y compris les actes de garantie, les hypothèques, la libération des privilèges et autres documents similaires. Medici Land Governance, une filiale de la branche venture d'Overstock, a réussi à mettre les registres fonciers du comté de Teton sur une plateforme blockchain et est va faire la même chose pour Carbon County, Wyoming.

Colorado

Alors que le Colorado a été un État à l'avant-garde de la normalisation et de la légalisation du cannabis, il a également accumulé des parts de marché sur la blockchain. Lors de la session législative de 2019, la législature du Colorado a adopté plusieurs projets de loi liés à la blockchain, notamment SB 18-086 (obligeant les autorités de l'État à rechercher les utilisations de la cryptologie de la blockchain pour protéger les archives de l'État) et SB 19-023 (exempter les crypto-monnaies des réglementations nationales sur les valeurs mobilières). En février 2020, le gouverneur Jared Polis s'est vanté de CoinDesk que le Colorado avait attiré plus de 50 millions de dollars en capital-risque pour les startups blockchain.

Contrairement au Wyoming, qui s'est concentré sur l'innovation grâce à une législation rapide, le centre d'activité du Colorado a été les agences gouvernementales. En juillet 2018, le gouverneur du Colorado, John Hickenlooper, a créé le Colorado Council for the Advancement of Blockchain Technology Use. Ce groupe a fonctionné jusqu'en juin 2019, lorsque son mandat a pris fin et que diverses agences d'État ont pris le relais pour soutenir l'épanouissement de la blockchain dans le Colorado. Le Conseil rapport final décrit une myriade de propositions législatives pour résoudre les problèmes au niveau des États liés à la fiscalité, à la réglementation des valeurs mobilières, aux opérations bancaires et au vote, entre autres. le Blockchain du Colorado site Web, un partenariat entre le Colorado Office of Economic Development et le Colorado Department of Regulatory Agencies, propose un argumentaire de vente pour démarrer ou déplacer des entreprises de blockchain vers le Colorado.

Conclusions

La législation au niveau fédéral a été réactive en ce qui concerne les actifs numériques et les monnaies virtuelles, laissant une large marge de manœuvre au niveau des États.

De nombreux États ont adopté des projets de loi liés à la blockchain, et de plus en plus d'États adoptent plus de projets de loi chaque année. Alors que les lois des États se sont regroupées autour de certains sujets, tels que les lois sur les émetteurs de fonds et les registres des entreprises, il existe encore une grande variété de projets de loi proposés et promulgués, et de nombreux États mettent leur propre influence sur ces questions. Jusqu'à présent, le cœur de l'innovation dans la réglementation de la blockchain a été l'Occident, en particulier des États tels que le Wyoming et le Colorado, qui s'efforcent d'attraper l'éclair de la blockchain dans une bouteille.

Si le passé est un prologue, les endroits à surveiller pour l'innovation dans la réglementation de la blockchain continueront d'être les législatures des États.

© 2020 The Block Crypto, Inc. Tous droits réservés. Cet article est fourni à titre informatif seulement. Il n'est ni proposé ni destiné à être utilisé comme conseil juridique, fiscal, d'investissement, financier ou autre.



Traduction de l’article de Michael Henson and Dean Galaro : Article Original

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