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Les affaires Telegram & Kik de la SEC ont-elles apporté la clarté à la crypto?

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Les affaires Telegram & Kik de la SEC ont-elles apporté la clarté à la crypto?

Tout au long de l'année 2019, le paysage des organisations internationales de bureau a été influencé par un certain nombre de facteurs: un afflux accru de liquidités institutionnelles, la prévalence accrue de modèles de vente par jetons alternatifs (y compris les OI et les STO) et la popularité croissante de la plateforme de gestion professionnelle des organisations internationales de bureau.

L'année a également été marquée par d'importants développements dans la manière dont les ICO sont réglementées, en particulier aux États-Unis. La Securities and Exchange Commission des États-Unis a pris des mesures à l'encontre de plusieurs entreprises de premier plan qui détiennent certains des plus grands ICO de l'histoire, notamment des services de messagerie cryptée. Télégramme et Kik.

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Bien que de nombreux analystes et experts s'accordent sur le fait que la réglementation en matière de vente de jetons n'est pas encore claire aux États-Unis, la manière dont les affaires ont continué à se dérouler devant les tribunaux est susceptible de créer d'importants précédents pour l'avenir de la réglementation de la vente de jetons.

Mais le potentiel d'une clarté réglementaire réellement efficace – selon certaines normes, le Saint Graal de l'industrie des cryptomonnaies – sera-t-il atteint dans les meilleurs délais?

Les affaires de la SEC contre Kik et Telegram n’ont «rien fait pour clarifier l’environnement réglementaire trouble»

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J. Grey Sasser, coprésident de l'équipe Blockchain and Digital Currency du cabinet d'avocats Frost Brown Todd, LLC, dans le Kentucky.

De nombreux analystes et experts s'accordent à dire qu'en ce qui concerne les protections accordées aux investisseurs américains, la SEC semble avoir progressé, en particulier au cours des deux dernières années. J. Grey Sasser, coprésident de l'équipe Blockchain and Digital Currency du cabinet d'avocats Frost Brown Todd, LLC, situé dans le Kentucky, a déclaré Magnats de la finance que "à son crédit, la SEC a chassé de nombreux fraudeurs de l'espace".

Malgré cela, toutefois, Sasser ne voit pas beaucoup de progrès en termes de clarté réglementaire concernant les mesures de conformité pour les entreprises liées à la cryptographie qui souhaitent organiser des ventes de jetons accessibles aux investisseurs basés aux États-Unis.

"Comme le soulignent Kik et Telegram dans leurs déclarations devant le tribunal, les plaintes de la SEC contre les deux sociétés ne permettent pas de clarifier l’environnement réglementaire trouble," a expliqué Sasser.

"Les avocats et leurs clients sont obligés d'analyser divers discours, déclarations, conseils et rapports – dont aucun ne constitue un précédent juridique contraignant,"

En effet, Kik a tenté de faire valoir (sans succès) que le procès intenté contre elle par la SEC devrait être considérévide pour imprécision"; Télégramme argumenté que la SEC s'est "engagée dans une" réglementation abusive "dans ce domaine naissant du droit, n'a pas fourni d'indications claires ni de notification juste de son point de vue sur le comportement qui constitue une violation des lois fédérales sur les valeurs mobilières, et a maintenant adopté une position juridique ad hoc contraire au précédent judiciaire et aux opinions exprimées publiquement par ses propres hauts fonctionnaires. "

Sasser a expliqué que "le manque de législation fédérale et l'incapacité de la SEC à utiliser son autorité formelle en matière de réglementation signifient que les émetteurs américains d'actifs numériques doivent s'engager dans la kremlinologie moderne pour deviner ce qui est conforme à la réglementation", a-t-il déclaré.

En d'autres termes, Sasser estime que les entreprises qui souhaitent organiser des ICO pour le compte d'investisseurs américains doivent devenir des experts dans l'art de déduire ce qui se passe réellement au sein d'une organisation plutôt opaque.

«Les avocats et leurs clients sont obligés d'analyser divers discours, déclarations, conseils et rapports – dont aucun ne constitue un précédent juridique contraignant», a-t-il expliqué.

«Plutôt que de mettre à jour les lois et les règlements pour tenir compte de cette nouvelle technologie, le Congrès et la SEC semblent se contenter de laisser les tribunaux fédéraux établir les règles de la route en matière d'offres d'actifs numériques.»

Dans une large mesure, les actions de la Commission cette année peuvent simplement être des réitérations du passé.

Bien que l'on puisse faire valoir que, bien que réglementer par l'application de la loi soit injuste et peut-être même illégal, on pourrait dire que (bien que ce soit plutôt figé), la réglementation par l'application de la loi reste un moyen possible d'atteindre un but efficace.

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Rebecca Rettig, associée chez FisherBroyles, LLC, au sein du département litige du cabinet et du groupe de pratique FinTech & Blockchain.

Cependant, Rebecca Rettig, associée chez FisherBroyles, LLC, du département litige du cabinet et du groupe de pratique FinTech & Blockchain, a déclaré que, jusqu'à présent, les actions entreprises par la Commission cette année n'ont présenté aucun élément nouveau en ce qui concerne le secteur de la cryptographie. devrait être réglementé.

En effet, «les poursuites de la SEC contre Telegram et Kik ne sont que le prolongement de la position que la SEC a énoncée dans le rapport DAO en 2017», a-t-elle déclaré. Magnats de la finance. le Rapport DAO était un rapport d'enquête sur la vente de jetons DAO qui a eu lieu il y a plusieurs années. La seconde décrit le rapport en tant qu '"avertissant les acteurs du marché que les offres et les ventes d'actifs numériques par des organisations" virtuelles "sont soumis aux exigences de la législation fédérale sur les valeurs mobilières."

Et quelles étaient les positions qui ont été énoncées dans le rapport de DAO? Mme Rettig a expliqué que le rapport était la «ligne dans le sable» de la SEC dans laquelle elle pensait informer le secteur que les participants devaient se conformer aux lois américaines sur les valeurs mobilières, que les entreprises qui conduisent des ICO soient basées aux États-Unis ou non. à l'étranger.

Après tout, a expliqué Mme Rettig, la SEC a pour mission de protéger les investisseurs américains. Par conséquent, toute vente symbolique qui a touché des investisseurs américains relève de la compétence de la SEC. par exemple, Kik est basé au Canada, tandis que Telegram est incorporé en Allemagne.

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"Dans certains cas, les émetteurs (ont abandonné) les États-Unis à la recherche de territoires dotés de règles codifiées."

En tout état de cause, l’absence d’un ensemble de réglementations claires a entraîné une confusion permanente. "Le manque de clarté a laissé de nombreux développeurs de chaînes de blocs se gratter la tête et engager des discussions métaphysiques sur le degré de" fonctionnalité "d'un jeton ne doit pas être considéré comme une" sécurité "aux yeux du régulateur", a déclaré Sasser.

Il a fait valoir qu'en fin de compte, ce genre d '«environnement réglementaire nuageux» avait retardé la croissance du secteur de la crypto-monnaie aux États-Unis. "Dans certains cas, les émetteurs (ont abandonné) les États-Unis à la recherche de juridictions dotées de règles codifiées", a déclaré Sasser. «D'autres émetteurs ont reporté toute offre de jetons, choisissant de lever des capitaux par le biais de placements privés de titres traditionnels auprès d'investisseurs qualifiés via la sphère de sécurité prévue par le règlement D.»

"La SEC et la CFTC cherchent à devenir le régulateur chargé de lutter contre les actes répréhensibles."

Cependant, bien que la réglementation reste assez floue aux États-Unis, les poursuites engagées par la SEC contre Kik, Telegram et un certain nombre d’autres émetteurs d’IOC semblent indiquer une attitude de plus en plus ambitieuse lorsqu’elles prennent des mesures répressives contre des entreprises qui détiennent des ICO.

En effet, «les dossiers très médiatisés de la SEC montrent qu’ils intensifient leur surveillance du secteur», a déclaré Braden Perry, conseiller en enquêtes gouvernementales et en gouvernance d’entreprise chez Kennyhertz Perry, LLC, à Magnats de la finance. "Cela montre également que la SEC et la CFTC cherchent à devenir le régulateur chargé de lutter contre les actes répréhensibles."

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Braden Perry, conseiller en enquêtes gouvernementales et en gouvernance d'entreprise chez Kennyhertz Perry, LLC.

Perry a également souligné que la SEC avait commencé à élargir le champ des affaires qu’elle considérait comme des violations de la loi. Il a déclaré que les dossiers très médiatisés que la Commission avait réalisés tout au long de l'année "(montrent que) même les entreprises qui tentent de respecter les obligations d'un OIC peuvent se croiser avec les autorités de réglementation."

«Prends Kik par exemple, poursuivit-il. «C’était la première affaire de la SEC au titre de l’article 5, non pas dans le cadre d’une fraude ou d’un abus, mais simplement pour ne pas avoir enregistré ce qu’elle considérait comme une garantie.»

Le test Howey est une doctrine juridique vivante et vivante qui a été délibérément conçue pour évoluer et évoluer avec le temps.

Et en effet, ce qui compte et ne compte pas comme une sécurité aux yeux de la SEC semble être une source de confusion pour le secteur de la crypto-monnaie – Kik et Telegram, par exemple, ont été accusés de vendre des titres non enregistrés, bien que les deux sociétés aient soutenu que leurs pièces sont des jetons d’utilité.

«Le test de Howey est notoirement vague et souvent basé sur des cas par cas», a poursuivi Perry. «Et pour l’instant, il semble que KIK devra convaincre le tribunal que Kin n’était pas une sécurité tout en réécrivant ce qu’ils pensaient être et en faisant face à des frais juridiques importants.»

Cependant, Rebecca Rettig a souligné que l’imprécision notoire du test de Howey est au moins partiellement volontaire. Mme Rettig a déclaré que, même si le test Howey existe depuis plus de 70 ans, il s’agit d’une doctrine juridique vivante et vivante qui a été délibérément conçue pour évoluer et changer au fil du temps, à mesure que de nouveaux instruments naissent. En faisant cette déclaration, Mme Rettig a cité SEC v. C.M. Joiner Leasing Corp., 320 U.S. 344, 351 (1943), qui indique:

«La portée de la loi sur les valeurs mobilières ne se limite pas à ce qui est évident et banal. Les instruments nouveaux, peu communs ou irréguliers, quels qu’ils paraissent, sont également atteints s’il est effectivement prouvé qu’ils ont été offerts ou négociés à grande échelle dans des conditions qui ont acquis leur caractère commercial en tant que «contrats d’investissement», "ou comme" tout intérêt ou instrument communément appelé "sécurité". "

En d’autres termes, le test a été conçu pour être flexible afin de s’adapter à l’évolution du monde financier. Cependant, à quel moment cette flexibilité intentionnelle devient-elle une négligence? Beaucoup dans la cryptosphère soutiennent que la ligne a été franchie il y a longtemps.

La SEC estime que son application dans cet espace a été réfléchie et cohérente.

Qu'est-ce que la SEC a à dire pour elle-même en ce qui concerne son modèle d'application et de réglementation? Au sein de la Commission Rapport annuel 2018 de la Division of Enforcement, la SEC a déclaré que «dirigée par l'unité Cyber, la division est devenue un chef de file mondial dans la lutte contre les comportements répréhensibles liés aux actifs numériques et aux offres de pièces de monnaie initiales».

«Nous pensons que notre approche de la mise en application dans cet espace a été réfléchie et cohérente. Il est important de noter qu’elle a fourni un modèle aux autorités d’autres pays, où des fraudes et des fautes ciblant des investisseurs américains ont souvent été commises », poursuit le rapport.

«Compte tenu de l’explosion des bureaux de pays d’animation au cours de la dernière année, nous avons essayé de poursuivre les cas qui transmettent des messages généraux et ont un impact sur le marché au-delà de leurs quatre coins. À cette fin, nous avons utilisé divers outils – certains traditionnels, tels que le pouvoir de suspension des opérations de la Commission, et des outils plus novateurs, tels que la publication de déclarations publiques – pour sensibiliser les investisseurs et les participants au marché, y compris les avocats, les comptables et les autres gardiens. Nous pensons que ces efforts de protection des investisseurs ont porté leurs fruits. "

"Savoir que leur modèle commercial sera examiné de près peut éloigner les bons acteurs de l'espace, mais ne dissuadera pas les mauvais acteurs."

Toutefois, même si les mesures prises par la SEC n’ont peut-être pas encore permis de clarifier la réglementation, les cas en cours pourraient aboutir à une réglementation plus concrète.

-Par exemple, Braden Perry a déclaré que bien que Kik ne gagne peut-être pas l’affaire, la bataille judiciaire offre une occasion de clarifier la réglementation. «C’est le moment de rectifier les faits et de placer le litige sur un pied d’égalité», a-t-il déclaré. Magnats de la finance. «La bataille sera longue, avec des découvertes approfondies, mais le problème principal est assez simple: s’agissait-il d’une sécurité ou non? Et ce sera une question juridique et probablement mûr pour une interprétation judiciaire de fond. "

Et même dans ce cas, l'issue de l'affaire pourrait avoir des conséquences inattendues: "cela aura probablement un effet paralysant sur les ICO cherchant à attirer des investisseurs", a-t-il expliqué. "Savoir que leur modèle commercial sera examiné de près peut éloigner les bons acteurs de l'espace, mais ne dissuadera pas les mauvais acteurs."





Traduction de l’article de Rachel McIntosh : Article Original

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